„Insichgeschäft“ – Versionsunterschied
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Das '''Insichgeschäft''' (auch ''Selbstkontraktion'') ist ein [[Rechtsbegriff]] aus dem deutschsprachigen [[Privatrecht]]. Es bezeichnet ein [[Rechtsgeschäft]], das jemand auf der einen Seite mit sich selbst und für eine andere Seite als [[Stellvertretung|Vertreter]] eines Dritten oder als Vertreter zweier oder mehrerer Parteien (Doppel- oder Mehrvertretung) abschließt. Geregelt ist das Insichgeschäft in {{§|181|bgb|juris}} [[Bürgerliches Gesetzbuch|BGB]]. |
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Im [[Stellvertretung (Deutschland)#Verbot des Insichgeschäfts|Stellvertretungsrecht]] sind gemäß {{§|181|bgb|juris}} BGB Insichgeschäfte nur zulässig, wenn die beteiligten [[Vertrag]]spartner dem Vertreter das [[Kontrahierung|Selbstkontrahieren]] gestattet haben oder aber das Rechtsgeschäft ausschließlich der [[Erfüllung (Recht)|Erfüllung]] einer [[Verbindlichkeiten|Verbindlichkeit]] dient. Typisch für das Insichgeschäft ist, dass es seinem äußeren Erscheinungsbild nach an einem Geschäftspartner fehlt. |
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''Beispiel:'' Der ([[Gesellschafter]]-) [[Geschäftsführung (Deutschland)|Geschäftsführer]] einer [[Gesellschaft mit beschränkter Haftung (Deutschland)|GmbH]] (GGF) kauft für die GmbH ein Grundstück, das ihm selbst gehört. Hier wird ein [[Kaufvertrag (Deutschland)|zweiseitiges Rechtsgeschäft]] abgeschlossen, bei welchem lediglich eine Person auftritt. Einerseits ist diese Person [[Organ (Recht)|Organ]] des Käufers, beispielsweise der Gesellschafter-Geschäftsführer der Kapitalgesellschaft, andererseits ist sie Verkäufer in eigener Sache als Privatmann. Zur [[Wirksamkeit (Recht)|Wirksamkeit]] eines derartigen Rechtsgeschäftes bedarf es seitens der Kapitalgesellschaft der Befreiung ihres Vertreters vom zunächst grundsätzlich wirkenden Selbstkontrahierungsverbot. Ein solches veranlassen Kapitalgesellschaften zugunsten ihres vertretungsberechtigten Organs (hier: Gesellschafter-Geschäftsführer) bereits aus steuerlichen Gründen. Ein Rechtsgeschäft, das trotz Selbstkontrahierungsverbot getätigt wurde, ist [[Unwirksamkeit#Schwebende Unwirksamkeit|schwebend unwirksam]] bis es genehmigt wurde. |
''Beispiel:'' Der ([[Gesellschafter]]-) [[Geschäftsführung (Deutschland)|Geschäftsführer]] einer [[Gesellschaft mit beschränkter Haftung (Deutschland)|GmbH]] (GGF) kauft für die GmbH ein Grundstück, das ihm selbst gehört. Hier wird ein [[Kaufvertrag (Deutschland)|zweiseitiges Rechtsgeschäft]] abgeschlossen, bei welchem lediglich eine Person auftritt. Einerseits ist diese Person [[Organ (Recht)|Organ]] des Käufers, beispielsweise der Gesellschafter-Geschäftsführer der [[Kapitalgesellschaft]], andererseits ist sie Verkäufer in eigener Sache als [[Natürliche Person|Privatmann]]. Zur [[Wirksamkeit (Recht)|Wirksamkeit]] eines derartigen Rechtsgeschäftes bedarf es seitens der Kapitalgesellschaft der Befreiung ihres Vertreters vom zunächst grundsätzlich wirkenden Selbstkontrahierungsverbot. Ein solches veranlassen Kapitalgesellschaften zugunsten ihres vertretungsberechtigten Organs (hier: Gesellschafter-Geschäftsführer) bereits aus steuerlichen Gründen. Ein Rechtsgeschäft, das trotz Selbstkontrahierungsverbot getätigt wurde, ist [[Unwirksamkeit#Schwebende Unwirksamkeit|schwebend unwirksam]] bis es genehmigt wurde. |
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Das Selbstkontrahierungsverbot dient vornehmlich der Einschränkung von Interessenskollisionen.<ref name="Medicus">[[Dieter Medicus (Rechtswissenschaftler)|Dieter Medicus]]: ''Bürgerliches Recht. Eine nach Anspruchsgrundlagen geordnete Darstellung zur Examensvorbereitung.'' Heymanns, Köln 1968. 23., neu bearbeitete Auflage mit [[Jens Petersen (Jurist, 1969)|Jens Petersen]]: Vahlen, München 2015, ISBN 978-3-8006-3908-3, Rnr. 112–113.</ref> Es liegt zudem auf der Hand, dass mit derartigen Insichgeschäften eine große Gefahr des Missbrauchs einhergeht. Der in der beschriebenen Weise Handelnde kann beispielsweise das Vermögen des von ihm Vertretenen an sich selbst verschenken oder sonst sich selbst durch das Geschäft begünstigen. Aus diesem Grunde besteht für Insichgeschäfte das Erfordernis eines gesetzlichen Befreiungsvorbehalts.<ref> |
Das Selbstkontrahierungsverbot dient vornehmlich der Einschränkung von [[Interessenkonflikt|Interessenskollisionen]].<ref name="Medicus">[[Dieter Medicus (Rechtswissenschaftler)|Dieter Medicus]]: ''Bürgerliches Recht. Eine nach Anspruchsgrundlagen geordnete Darstellung zur Examensvorbereitung.'' Heymanns, Köln 1968. 23., neu bearbeitete Auflage mit [[Jens Petersen (Jurist, 1969)|Jens Petersen]]: Vahlen, München 2015, ISBN 978-3-8006-3908-3, Rnr. 112–113.</ref> Es liegt zudem auf der Hand, dass mit derartigen Insichgeschäften eine große Gefahr des Missbrauchs einhergeht. Der in der beschriebenen Weise Handelnde kann beispielsweise das [[Vermögen (Wirtschaft)|Vermögen]] des von ihm Vertretenen an sich selbst verschenken oder sonst sich selbst durch das Geschäft begünstigen. Aus diesem Grunde besteht für Insichgeschäfte das Erfordernis eines gesetzlichen Befreiungsvorbehalts.<ref>Jens Petersen: ''Insichgeschäfte'', [[Juristische Ausbildung (Zeitschrift)|JURA]] 2007, S. 418; [[Thomas Lobinger]]: ''Insichgeschäft und Erfüllung einer Verbindlichkeit - Ein Beitrag zur historisch-systematischen Restriktion von § 181 letzter HS BGB'', [[Archiv für die civilistische Praxis|AcP]] 213 (2013), S. 366.</ref> Für den Fall der [[Vormund]]schaft (heute im deutschen Recht: „[[Betreuung (Recht)|Betreuung]]“) galt deswegen bereits im [[Römisches Recht|römischen Recht]] die Regel ''tutor rem pupilli emere non potest''; „der Vormund kann Sachen des Mündels nicht kaufen“. |
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In [[Analogie (Recht)|analoger]] Anwendung kommt § |
In [[Analogie (Recht)|analoger]] Anwendung kommt {{§|181|bgb|juris}} BGB dann zum Tragen, wenn bei einem Insichgeschäft die Personengleichheit künstlich aufgehoben wird, indem der Handelnde einen weiteren Vertreter einschaltet. Noch das [[Reichsgericht]] wendete für solche Konstellationen {{§|181|bgb|juris}} BGB nicht an.<ref>[[Reichsgericht|RG]], Urteil vom 27. September 1924, Az. V 367/23, [[Entscheidungen des Reichsgerichts in Zivilsachen|RGZ]] 108, 405, [https://www.jurion.de/urteile/rg/1924-09-27/v-367_23/ Leitsatz].</ref> Heute wird überwiegend die Auffassung vertreten, dass dieser gewillkürte Kunstgriff an der Interessenskollision nichts ändert, weshalb Raum für die Anwendbarkeit des {{§|181|bgb|juris}} BGB besteht.<ref name="Medicus" /> |
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=== Gesetzliche Vertretung === |
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Eltern dürfen in ihrer Eigenschaft als [[gesetzlicher Vertreter|gesetzliche Vertreter]] ihrer Kinder |
Eltern dürfen in ihrer Eigenschaft als [[gesetzlicher Vertreter|gesetzliche Vertreter]] ihrer Kinder Rechtsgeschäfte für sich und in Vertretung ({{§|164|bgb|juris}} Abs. 1, {{§|1629|bgb|juris}} Abs. 2 Satz 1, {{§|1795|bgb|juris}} Abs. 1 Nr. 1, Abs. 2, {{§|181|bgb|juris}} BGB) ihres Kindes grundsätzlich nicht vornehmen, so beispielsweise die Vornahme einer [[Schenkung]] zu Lasten des Kindes an die Eltern. Ist das Geschäft für das Kind jedoch „rechtlich lediglich vorteilhaft“, erfolgt die Schenkung durch die Eltern also zu Gunsten des Kindes, so wird das Verbot des Selbstkontrahierens [[teleologische Reduktion|teleologisch reduziert]], denn der [[Schutzzweck der Norm]] wird durch die Handlung nicht unterlaufen. In anderen Fällen sieht das deutsche Recht die Möglichkeit zur Bestellung eines [[Ergänzungspfleger]]s oder die Entscheidung des [[Familiengericht]] vor, die die [[Willenserklärung]] der Eltern ersetzen. Gleiches gilt, wenn ein [[Vormund]], ein [[Pflegschaft|Pfleger]] oder ein rechtlicher [[Betreuer (Recht)|Betreuer]] tätig sind. Bei volljährigen Beteiligten tritt dann an die Stelle des Familiengerichtes das [[Betreuungsgericht]] bzw. beim [[Nachlasspfleger]] oder beim [[Testamentsvollstrecker]] das [[Nachlassgericht]]. |
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Das deutsche Zivilrecht untersagt die Vornahme von Insichgeschäften gemäß § |
Das deutsche Zivilrecht untersagt die Vornahme von Insichgeschäften gemäß {{§|181|bgb|juris}} BGB auch anderen Stellen. Hierbei handelt es sich jedoch um [[dispositives Recht]]. Das heißt: soweit die [[Stellvertretung]] ihrerseits durch ein Rechtsgeschäft begründet wurde, kann der Vertreter von dieser Vorschrift befreit werden. |
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Die Befreiung eines Bevollmächtigten vom Verbot des Selbstkontrahierens nach § |
Die Befreiung eines Bevollmächtigten vom Verbot des Selbstkontrahierens nach {{§|181|bgb|juris}} BGB führt zur ausnahmsweisen [[Form (Recht)|Formbedürftigkeit]] der Vollmacht. Für den Fall, dass eine Formvorschrift durch die Einschaltung eines Stellvertreters umgangen wird, muss die [[Vollmacht]] entgegen dem Wortlaut aus {{§|167|bgb|juris}} Abs. 2 BGB in der Form des Hauptgeschäfts erteilt werden, z. B. beim Grundstückskaufvertrag (notarielle Beurkundung nach {{§|311b|bgb|juris}} BGB).<ref>Patrick Rösler: ''Formbedürftigkeit der Vollmacht'', [[Neue Juristische Wochenschrift|NJW]] 1999, 1150 (1151).</ref> Allein die Befreiung vom Verbot des Insichgeschäftes macht die [[Notar|notarielle]] [[Beurkundung]] der Vollmacht noch nicht nötig; anderes gilt dann, wenn noch die gewollte oder faktische Unwiderrufbarkeit hinzukommt. Faktische Unwiderrufbarkeit liegt z. B. vor, wenn der Vollmachtgeber wegen Krankheit nicht mehr widerrufen kann<ref>[[Bundesgerichtshof|BGH]], Urteil vom 23. Februar 1979, Az. V ZR 171/77, [https://www.jurion.de/urteile/bgh/1979-02-23/v-zr-171_77/ Volltext] = NJW 1979, 2306 = [[Deutsche Notar-Zeitschrift|DNotZ]] 1979, 684.</ref>, oder wenn das Datum des Vertragsabschlusses zeitlich so nah an der Vollmachtserteilung liegt, dass eine etwaige Widerrufsmöglichkeit völlig theoretisch ist.<ref>[[Oberlandesgericht Schleswig|OLG Schleswig]], Urteil vom 4. Mai 2000, Az. 2 U 19/00, [https://judicialis.de/Oberlandesgericht-Schleswig_2-U-19-00_Urteil_04.05.2000.html Volltext] = DNotZ 2000, 775 = MDR 2000, 1125.</ref> |
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Ausgenommen vom Verbot des Selbstkontrahierens ist in § |
Ausgenommen vom Verbot des Selbstkontrahierens ist in {{§|181|bgb|juris}} BGB der Fall, dass das Geschäft ausschließlich zur Erfüllung einer Verbindlichkeit (das betrifft regelmäßig das [[Dingliches Recht|dingliche Geschäft]]) vorgenommen wurde. So darf sich z. B. ein [[Gesetzlicher Vertreter (Deutschland)|gesetzlicher Vertreter]] oder ein Bevollmächtigter den ihm gesetzlich zustehenden [[Aufwendungsersatz]] ({{§|670|bgb|juris}}, {{§|1835|bgb|juris}} BGB) aus dem von ihm verwalteten Vermögen des Vertretenen entnehmen. |
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== Österreich == |
== Rechtslage in Österreich == |
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In Österreich unterliegt das Insichgeschäft im Hinblick auf die immanente |
In Österreich unterliegt das Insichgeschäft im Hinblick auf die immanente Interessenkollision bestimmten Grenzen.<ref>[https://www.help.gv.at/Portal.Node/hlpd/public/content/99/Seite.990053.html Help.gv.at ''Insichgeschäft'']</ref><ref>[http://www.gmbhrecht.at/geschaftsfuhrer/insichgeschaeft/ GmbH-Recht/Gesellschaftsrecht Österreich, Thema ''Insichgeschäft'']</ref><ref>[https://www.ris.bka.gv.at/JustizEntscheidung.wxe?Abfrage=Justiz&Dokumentnummer=JJT_19981029_OGH0002_0060OB00175_98Y0000_000&IncludeSelf=True RIS Informationssystem: Entscheidungstexte zum Insichgeschäft]</ref> Allgemeine Vorschrift ist § 1009 [[Allgemeines bürgerliches Gesetzbuch|ABGB]], ausdrücklich erwähnt ist es etwa in § 6 Abs. 4 des [[Vereinsgesetz 2002|Vereinsgesetzes]].<ref> [https://www.jusline.at/Vereinsgesetz_(VerG).html Vereinsgesetz (VerG)], Stand: 1. August 2015</ref> Danach bedürfen Insichgeschäfte eines organschaftlichen Vertreters mit dem Verein der Zustimmung eines anderen, zur Vertretung oder Geschäftsführung befugten Organwalters. |
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== Schweiz == |
== Rechtlage in der Schweiz == |
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Auch in der Schweiz ist der Begriff ''Insichgeschäft'' gebräuchlich.<ref> Kontrolle von Interessenkonflikten im Aktienrecht. Urteil des Bundesgerichts 127 III 332 vom 2. Mai 2001 und 4C.397/1998 vom 15. Juni 1999. ''[http://www.rwi.uzh.ch/lehreforschung/alphabetisch/vdc/cont/SZW_75_2003_102ff.pdf Bemerkungen]'' von Bettina Stutz und [[Hans Caspar von der Crone]].</ref> Einschlägig geregelt ist es in {{Art.|32|220|ch}} ff. [[Obligationenrecht (Schweiz)|OR]]. |
Auch in der Schweiz ist der Begriff ''Insichgeschäft'' gebräuchlich.<ref> Kontrolle von Interessenkonflikten im Aktienrecht. Urteil des Bundesgerichts 127 III 332 vom 2. Mai 2001 und 4C.397/1998 vom 15. Juni 1999. ''[http://www.rwi.uzh.ch/lehreforschung/alphabetisch/vdc/cont/SZW_75_2003_102ff.pdf Bemerkungen]'' von Bettina Stutz und [[Hans Caspar von der Crone]].</ref> Einschlägig geregelt ist es in {{Art.|32|220|ch}} ff. [[Obligationenrecht (Schweiz)|OR]]. |
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Version vom 16. August 2018, 14:08 Uhr
Das Insichgeschäft (auch Selbstkontraktion) ist ein Rechtsbegriff aus dem deutschsprachigen Privatrecht. Es bezeichnet ein Rechtsgeschäft, das jemand auf der einen Seite mit sich selbst und für eine andere Seite als Vertreter eines Dritten oder als Vertreter zweier oder mehrerer Parteien (Doppel- oder Mehrvertretung) abschließt. Geregelt ist das Insichgeschäft in § 181 BGB.
Rechtslage in Deutschland
Prinzip
Im Stellvertretungsrecht sind gemäß § 181 BGB Insichgeschäfte nur zulässig, wenn die beteiligten Vertragspartner dem Vertreter das Selbstkontrahieren gestattet haben oder aber das Rechtsgeschäft ausschließlich der Erfüllung einer Verbindlichkeit dient. Typisch für das Insichgeschäft ist, dass es seinem äußeren Erscheinungsbild nach an einem Geschäftspartner fehlt.
Beispiel: Der (Gesellschafter-) Geschäftsführer einer GmbH (GGF) kauft für die GmbH ein Grundstück, das ihm selbst gehört. Hier wird ein zweiseitiges Rechtsgeschäft abgeschlossen, bei welchem lediglich eine Person auftritt. Einerseits ist diese Person Organ des Käufers, beispielsweise der Gesellschafter-Geschäftsführer der Kapitalgesellschaft, andererseits ist sie Verkäufer in eigener Sache als Privatmann. Zur Wirksamkeit eines derartigen Rechtsgeschäftes bedarf es seitens der Kapitalgesellschaft der Befreiung ihres Vertreters vom zunächst grundsätzlich wirkenden Selbstkontrahierungsverbot. Ein solches veranlassen Kapitalgesellschaften zugunsten ihres vertretungsberechtigten Organs (hier: Gesellschafter-Geschäftsführer) bereits aus steuerlichen Gründen. Ein Rechtsgeschäft, das trotz Selbstkontrahierungsverbot getätigt wurde, ist schwebend unwirksam bis es genehmigt wurde.
Das Selbstkontrahierungsverbot dient vornehmlich der Einschränkung von Interessenskollisionen.[1] Es liegt zudem auf der Hand, dass mit derartigen Insichgeschäften eine große Gefahr des Missbrauchs einhergeht. Der in der beschriebenen Weise Handelnde kann beispielsweise das Vermögen des von ihm Vertretenen an sich selbst verschenken oder sonst sich selbst durch das Geschäft begünstigen. Aus diesem Grunde besteht für Insichgeschäfte das Erfordernis eines gesetzlichen Befreiungsvorbehalts.[2] Für den Fall der Vormundschaft (heute im deutschen Recht: „Betreuung“) galt deswegen bereits im römischen Recht die Regel tutor rem pupilli emere non potest; „der Vormund kann Sachen des Mündels nicht kaufen“.
In analoger Anwendung kommt § 181 BGB dann zum Tragen, wenn bei einem Insichgeschäft die Personengleichheit künstlich aufgehoben wird, indem der Handelnde einen weiteren Vertreter einschaltet. Noch das Reichsgericht wendete für solche Konstellationen § 181 BGB nicht an.[3] Heute wird überwiegend die Auffassung vertreten, dass dieser gewillkürte Kunstgriff an der Interessenskollision nichts ändert, weshalb Raum für die Anwendbarkeit des § 181 BGB besteht.[1]
Gesetzliche Vertretung
Eltern dürfen in ihrer Eigenschaft als gesetzliche Vertreter ihrer Kinder Rechtsgeschäfte für sich und in Vertretung (§ 164 Abs. 1, § 1629 Abs. 2 Satz 1, § 1795 Abs. 1 Nr. 1, Abs. 2, § 181 BGB) ihres Kindes grundsätzlich nicht vornehmen, so beispielsweise die Vornahme einer Schenkung zu Lasten des Kindes an die Eltern. Ist das Geschäft für das Kind jedoch „rechtlich lediglich vorteilhaft“, erfolgt die Schenkung durch die Eltern also zu Gunsten des Kindes, so wird das Verbot des Selbstkontrahierens teleologisch reduziert, denn der Schutzzweck der Norm wird durch die Handlung nicht unterlaufen. In anderen Fällen sieht das deutsche Recht die Möglichkeit zur Bestellung eines Ergänzungspflegers oder die Entscheidung des Familiengericht vor, die die Willenserklärung der Eltern ersetzen. Gleiches gilt, wenn ein Vormund, ein Pfleger oder ein rechtlicher Betreuer tätig sind. Bei volljährigen Beteiligten tritt dann an die Stelle des Familiengerichtes das Betreuungsgericht bzw. beim Nachlasspfleger oder beim Testamentsvollstrecker das Nachlassgericht.
Das deutsche Zivilrecht untersagt die Vornahme von Insichgeschäften gemäß § 181 BGB auch anderen Stellen. Hierbei handelt es sich jedoch um dispositives Recht. Das heißt: soweit die Stellvertretung ihrerseits durch ein Rechtsgeschäft begründet wurde, kann der Vertreter von dieser Vorschrift befreit werden.
Die Befreiung eines Bevollmächtigten vom Verbot des Selbstkontrahierens nach § 181 BGB führt zur ausnahmsweisen Formbedürftigkeit der Vollmacht. Für den Fall, dass eine Formvorschrift durch die Einschaltung eines Stellvertreters umgangen wird, muss die Vollmacht entgegen dem Wortlaut aus § 167 Abs. 2 BGB in der Form des Hauptgeschäfts erteilt werden, z. B. beim Grundstückskaufvertrag (notarielle Beurkundung nach § 311b BGB).[4] Allein die Befreiung vom Verbot des Insichgeschäftes macht die notarielle Beurkundung der Vollmacht noch nicht nötig; anderes gilt dann, wenn noch die gewollte oder faktische Unwiderrufbarkeit hinzukommt. Faktische Unwiderrufbarkeit liegt z. B. vor, wenn der Vollmachtgeber wegen Krankheit nicht mehr widerrufen kann[5], oder wenn das Datum des Vertragsabschlusses zeitlich so nah an der Vollmachtserteilung liegt, dass eine etwaige Widerrufsmöglichkeit völlig theoretisch ist.[6]
Ausgenommen vom Verbot des Selbstkontrahierens ist in § 181 BGB der Fall, dass das Geschäft ausschließlich zur Erfüllung einer Verbindlichkeit (das betrifft regelmäßig das dingliche Geschäft) vorgenommen wurde. So darf sich z. B. ein gesetzlicher Vertreter oder ein Bevollmächtigter den ihm gesetzlich zustehenden Aufwendungsersatz (§ 670, § 1835 BGB) aus dem von ihm verwalteten Vermögen des Vertretenen entnehmen.
Rechtslage in Österreich
In Österreich unterliegt das Insichgeschäft im Hinblick auf die immanente Interessenkollision bestimmten Grenzen.[7][8][9] Allgemeine Vorschrift ist § 1009 ABGB, ausdrücklich erwähnt ist es etwa in § 6 Abs. 4 des Vereinsgesetzes.[10] Danach bedürfen Insichgeschäfte eines organschaftlichen Vertreters mit dem Verein der Zustimmung eines anderen, zur Vertretung oder Geschäftsführung befugten Organwalters.
Rechtlage in der Schweiz
Auch in der Schweiz ist der Begriff Insichgeschäft gebräuchlich.[11] Einschlägig geregelt ist es in Art. 32 ff. OR.
Das Bundesgericht hat in ständiger Rechtsprechung das Selbstkontrahieren als grundsätzlich unzulässig erklärt, weil es „regelmässig zu Interessenkollisionen führt und somit vom Gesellschaftszweck nicht erfasst wird“.[12] Nur ausnahmsweise soll das Kontrahieren des Vertreters mit sich selbst Rechtswirkungen entfalten können, namentlich wenn entweder die Gefahr einer Benachteiligung des Vertretenen nach der Natur des Rechtsgeschäfts ausgeschlossen ist (z. B. „Kauf von Waren mit klar definierten Markt oder Börsenkursen“[13]), oder wenn der Vertretene den Vertreter „zum Vertragsschluss mit sich selbst besonders ermächtigt,[14], was unter Umständen auch stillschweigend sein kann oder das Geschäft nachträglich genehmigt“.[12]
Dieselben Voraussetzungen will das Bundesgericht auch für die gesetzliche Vertretung juristischer Personen durch deren Organe angewandt sehen (wobei der Begriff „Vertretung“ irreführend ist, da die Organe nach der Realitätstheorie Teil der juristischen Personen selbst gelten).[15] Hierbei stellt das Bundesgericht fest, dass es für das Zustandekommen des Vertrages der „Genehmigung durch ein über- oder nebengeordnetes Organ“ bedarf, sofern die Gefahr einer Benachteiligung für die juristische Person besteht.[12]
Die Gefahr der Benachteiligung (und damit auch die Pflicht zur Genehmigung durch ein über- oder nebengeordnetes Organ) entfällt allerdings, wenn in der AG neben dem Organ, welches durch Selbstkontrahieren ein Insichgeschäft abgeschlossen hat, keine weiteren Aktionäre vorhanden sind.[16] Das zusätzliche Erfordernis, wonach neben dem Fehlen weiterer Aktionäre auch keine Gesellschaftsgläubiger vorhanden sein dürfen, hat das Bundesgericht verworfen.[17] Alleinaktionären steht es also frei, Insichgeschäfte abzuschliessen.
Auch bei Eigengeschäften sollen die Regeln des Selbstkontrahierens analog angewandt werden, und zwar in all jenen Fällen, wo der Dritte den Interessenkonflikt erkannt hat bzw. hätte erkennen sollen.[12] In diesen Fällen spielt es keine Rolle, ob sich der Interessenkonflikt im konkreten Fall auch wirklich zum Nachteil der vertretenen Person ausgewirkt hat.[12][18] Die analoge Anwendung bezieht sich also nur auf bestimmte Fälle; eine generelle analoge Anwendung wird also klar abgelehnt.[18]
Im Rahmen der GmbH-Reform[19] wurde im Aktien-[20] und GmbH-Recht[21] das Schriftlichkeitserfordernis für Verträge, die der Vertreter der Gesellschaft mit sich selbst schliesst, ausgenommen Verträge des laufenden Geschäfts, bei denen die Leistung der Gesellschaft den Wert von 1000 Franken nicht übersteigt, eingeführt.
Weblinks
Einzelnachweise
- ↑ a b Dieter Medicus: Bürgerliches Recht. Eine nach Anspruchsgrundlagen geordnete Darstellung zur Examensvorbereitung. Heymanns, Köln 1968. 23., neu bearbeitete Auflage mit Jens Petersen: Vahlen, München 2015, ISBN 978-3-8006-3908-3, Rnr. 112–113.
- ↑ Jens Petersen: Insichgeschäfte, JURA 2007, S. 418; Thomas Lobinger: Insichgeschäft und Erfüllung einer Verbindlichkeit - Ein Beitrag zur historisch-systematischen Restriktion von § 181 letzter HS BGB, AcP 213 (2013), S. 366.
- ↑ RG, Urteil vom 27. September 1924, Az. V 367/23, RGZ 108, 405, Leitsatz.
- ↑ Patrick Rösler: Formbedürftigkeit der Vollmacht, NJW 1999, 1150 (1151).
- ↑ BGH, Urteil vom 23. Februar 1979, Az. V ZR 171/77, Volltext = NJW 1979, 2306 = DNotZ 1979, 684.
- ↑ OLG Schleswig, Urteil vom 4. Mai 2000, Az. 2 U 19/00, Volltext = DNotZ 2000, 775 = MDR 2000, 1125.
- ↑ Help.gv.at Insichgeschäft
- ↑ GmbH-Recht/Gesellschaftsrecht Österreich, Thema Insichgeschäft
- ↑ RIS Informationssystem: Entscheidungstexte zum Insichgeschäft
- ↑ Vereinsgesetz (VerG), Stand: 1. August 2015
- ↑ Kontrolle von Interessenkonflikten im Aktienrecht. Urteil des Bundesgerichts 127 III 332 vom 2. Mai 2001 und 4C.397/1998 vom 15. Juni 1999. Bemerkungen von Bettina Stutz und Hans Caspar von der Crone.
- ↑ a b c d e BGE 126 III 361, E. 3a.
- ↑ Heinrich Honsell/Nedim Peter Vogt/Wolfgang Wiegand/Rolf Watter (Hrsg.): Basler Kommentar zum Schweizerischen Privatrecht, Obligationenrecht I, Art. 1-529 OR, 3. Auflage, Basel 2004, N. 19 zu Art. 33 OR.
- ↑ BGE 93 II 461, E. 6a.
- ↑ BGE 126 III 361, E. 3a; Art. 718 ff. OR.
- ↑ BGE 126 III 361, E. 5a. Vgl. zur Ein- Mann- AG anstatt vieler: Meier-Hayoz Arthur/Forstmoser Peter, Schweizerisches Gesellschaftsrecht, 9.Aufl., Bern 2004, N. 25 zu § 16.
- ↑ BGE 126 III 361, E. 5a; BGE 50 II 168, E. 5.
- ↑ a b Ansgar Schott: Insichgeschäft und Interessenkonflikt, Disertation, Zürich 2002, S. 92.
- ↑ BG vom 16. Dez. 2005 (GmbH-Recht sowie Anpassungen im Aktien-, Genossenschafts-, Handelsregister- und Firmenrecht) (AS 2007 4797; PDF; 616 kB).
- ↑ Art. 718b OR.
- ↑ Art. 899a OR.
